Учебная работа. Статья: Правовое регулирование брачно-семейных отношений с иностранным элементом

Забелова Людмила Борисовна — кандидат юридических наук, кандидат психологических наук, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин московского института экономики, менеджмента и права.

Коллизионные проблемы брачно-семейных отношений

Семейные отношения с иностранным элементом являются составной частью международных гражданских правоотношений. Они включают в себя:

вопросы заключения
и расторжения
брака;

признание брака недействительным
;

права и обязанности супругов;

определение режима имущества супругов;

правоотношения между родителями и детьми;

вопросы алиментных обязательств
;

формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей (опеки
, попечительства
, усыновления
).

В семейных отношениях в максимальной степени проявляется взаимосвязь с национальными традициями, религией, бытовыми и этническими обычаями, а потому семейное право разных стран принципиально отличается и практически не поддается унификации. Все это вызывает серьезные коллизии законов в области брачно-семейного права.

Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи:

форма и условия заключения брака;

расовые и религиозные ограничения;

запреты на браки с иностранцами;

необходимость разрешения для вступления в брак;

личный закон

заключение брака по доверенности и через представителя;

полигамия и моногамияинтересно дело, рассмотренное в Конституционном Суде РФ: определение Конституционного суда РФ от 18 декабря 2007 г. № 851—0—0 «Отказ в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Рязапова Н.Г. на нарушение его конституционных прав положениями пункта 1 ст. 12 и ст. 14 СК РФ» (о невозможности заключения брака одновременно с двумя женщинами (невестами) // СПС «Консультант-Плюс».;

однополые браки;

ответственность за отказ вступить в обещанный брак;

«хромающие» браки
(т.е. браки, порождающие юридические последствия в одном государстве и считающиеся недействительными, и не порождающими правовых последствий в другом).

попытки унификации брачно-семейных отношений с иностранным элементом предпринимаются с начала XX в. На универсальном уровне разработан целый комплекс (около 50) Гаагских конвенций по вопросам семейного права:

об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов
(1902 г.);

о праве, применимом к алиментным обязательствам
(1972 г.);

о сотрудничестве в области иностранного усыновления
(1993 г.);

об урегулировании коллизий законов в области заключения брака
(1995 г.).

Эти конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы. основной недостаток Гаагских конвенций — ограниченный круг их участников. На региональном уровне существует ряд конвенций по семейному праву:

о репатриации несовершеннолетних
(1970 г.);

о правовом статусе детей, рожденных вне брака
(1975 г.);

Конвенция СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам
1993 г.

В Семейном кодексе
российской Федерации произведена кодификация правовых норм, относящихся к брачно-семейным отношениям с участием иностранцев и апатридов
(раздел VII). К таким отношениям возможно применение как российского, так и иностранного права, что подчеркивает прогрессивные тенденции в развитии российского праваПчелинцева Л.М. Семейное право России. М., 2003. С. 638..

В соответствии с Конституцией РФ иностранные граждане
и лица без гражданства пользуются в РФ национальным режимом в семейных отношениях.

Заключение браков

В различные исторические периоды в России
отношение к бракам
российских граждан с иностранцами было неодинаковым, в том числе и негативным. Впервые браки православных христиан с христианами иных конфессий были разрешены Петром I
в 1721 г. В настоящее время только в Москве
регистрируется до полутора тысяч интернациональных браков в год.

Порядок заключения брака
и его основные формы в разных странах определяются принципиально по-разному:

только гражданская форма брака
(Российская Федерация, Швейцария
, ФРГ
, Япония
);

только религиозная
(Израиль
, Ирак
, Иран
, отдельные штаты США
);

альтернативно та или другая (Великобритания
, Испания
, Дания
, Италия
);

одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства ближнего Востока
и Юго-Восточной Азии
).

Определенные гражданско-правовые последствия порождает и не узаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного бракаЕрпылева Н.Ю., Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: Практикум. М., 2007. С. 494..

Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и общие черты:

достижение брачного возраста;

ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака;

запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными;

запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами;

необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.

Согласно ст. 156 СК РФ
условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака (например, при заключении брака российского гражданина с гражданкой Франции
в отношении российского гражданина должны соблюдаться требования ст.ст. 12—15 СК РФ, а в отношении гражданки Франции — требования Французского гражданского кодекса
о брачном возрасте). Следовательно, при заключении брака на территории РФ иностранные граждане не связаны необходимостью достижения брачного возраста в 18 лет, предусмотренного ст. 12 СК РФ.

В законодательстве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков — консульские браки
(ст. 157 СК РФ).

Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом — большое количество «хромающих» браков
. Например, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. Не так давно была предпринята попытка устранить это явление — принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. однако в силу она пока не вступила.

При заключении смешанных и иностранных браков на территории России их порядок и форма подчиняются российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК РФ). Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки — условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов и необходимо учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак (ст. 14 СК РФ). Отсюда следует, что на территории РФ брак во всех случаях должен заключаться в органах загса. Брак, совершенный по религиозным обрядам, а также фактические брачные отношения не порождают правовых последствий. В законодательстве многих государств установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия
, Индия
, Иран
, Италия
, Норвегия
, Польша
, Швеция
). государственная регистрация заключения брака в РФ производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по общему правилу, по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы загса.

Регулирование порядка вступления в брак бипатридов
и апатридов
производится в особом порядке. Если бипатрид имеет и российское гражданство — условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК РФ). При определении условий вступления в брак для апатридов применяется Право государства их постоянного места жительства (п. 4 ст. 156). таким образом, установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующих порядок заключения брака для разных категорий физических лиц. Браки между иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностранных государств на территории Российской Федерации, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК РФ).

В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного права за границей (Нидерланды
, великобритания
, ФРГ
, Дания
, США
) возникает проблема признания на территории России однополых браков, а также возможность заключения таких браков в РФПо этому вопросу интересно дело, рассмотренное Конституционным Судом РФ: определение Конституционного суда РФ от 16 ноября 2006 г. № 496-О «Об отказе в принятии жалобы гражданина Э. Мурзина на нарушение его конституционных прав п. 1 ст. 12 СК РФ» (о возможности регистрации однополого брака) // СПС «Консультант-Плюс»..

вопрос о признании брака недействительным
решается в строгой зависимости от того, законода какого государства (РФ или иностранного) было применено при заключении брака. Обязательным для лиц, вступающих в брак на территории РФ, или для российских граждан, заключающих брак за пределами территории РФ, будет являться соблюдение требований ст. 14 СК РФ об обстоятельствах, препятствующих заключению брака.

Расторжение браков

Современное законода большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок расторжения брака
. На международном универсальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской Конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов
1970 г. Специальные правила расторжения браков установлены в двусторонних договорах Российской Федерации
о правовой помощи (с Болгарией
, Венгрией
, Вьетнамом
, Польшей
, Чехией
):

1) развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги;

2) проживающие в одном государстве граждане другого государства могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства;

3) при расторжении брака применяется закон

4) если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных стран, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого государства, и каждый суд будет применять свое собственное право.

Порядок расторжения иностранных и смешанных браков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение брака, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода — закон места расторжения брака.

порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 160 СК РФ
. К расторжению любых браков на территории Российской Федерации применяется только российское право, т.е. закон суда. Законодательно закреплено Право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов России, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах Российской Федерации. Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации признается действительным в России при соблюдении законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащего применению права. Данная норма означает, что решение иностранного суда (или другого органа) о расторжении брака приравнивается по юридической силе к соответствующему решению суда РФ или органа загса.

Несколько иначе решен вопрос в Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам
: на территории государств-членов СНГ при расторжении брака применяется законода государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи соответствующего заявления. В том случае, если супруги являются гражданами разных государств, то применяется законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело о расторжении брака (ст. 28).

Правоотношения между супругами

Правило о праве, подлежащем применению к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов, основано на «территориальном подходе» и состоит в том, что права и обязанности супругов определяются законодательством того государства, на территории которого они имеют совместное (общее) место жительства (т.е. гражданство супругов во внимание не принимается).

проблема выбора применимого к регулированию супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка — законзаконпоследнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (великобритания
, ФРГ
, Франция
) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон

Коллизионные проблемы алиментных обязательств
разрешаются на основе применения права совместного места жительства супругов.

В современном праве закреплен принцип равенства имущественных прав и обязанностей супругов. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт
. В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение — соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства. Установлена возможность неограниченной автономии воли
по вопросу применимого права.

При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. Данная норма является новеллой СК РФ
и имеет прогрессивный характер. Ее введение связано с тенденцией расширения договорных начал в сфере имущественных отношений супругов. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной в ст. 161 СК РФ.

Правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству того государства-члена СНГ, на территории которого находится это имущество (п. 5 ст. 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

Международно-правовое регулирование личных неимущественных и имущественных супружеских правоотношений предусмотрено во многих международных актах:

Гаагской Конвенции о коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов
(1905 г.);

Гаагской Конвенции о праве, применимом к режиму имущества супругов
(1978 г.);

в рекомендации Комитета ЕС об алиментах, которые причитаются в результате развода
.

Основная коллизионная привязка, применяемая при регулировании правоотношений между супругами, — это право страны совместного места жительства. Определение правового статуса семейной недвижимости основано на законе государства места нахождения недвижимости. двусторонние договоры о правовой помощи устанавливают аналогичную «цепочку» коллизионных норм.

Правоотношения между родителями и детьми

Основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей является происхождение детей от конкретных родителей, т.е. отцовство и материнство, удостоверенное в установленном порядке. Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей
устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное Гражданство), по принципу «почвы» (ребенок приобретает Гражданство того государства, на территории которого он родился). основные проблемы правоотношений между родителями и детьми:

установление и оспаривание отцовства (материнства);

лишение родительских прав;

алиментные обязанности родителей и детей;

охрана прав ребенка.

Большая часть этих вопросов урегулирована в:

Гаагской Конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей
, 1956 г.;

Конвенции о правах ребенка
1989 г.;

рекомендации Комитета министров ЕС «в отношении детей против жестокого обращения»
;

Гаагской Конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних
1961 г.

Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства и материнства, определено в статье 162 СК РФ
. Основная коллизионная привязка — это закон. Это правило применяется независимо от последующего приобретения ребенком гражданства другого государства.

В связи с этим следует иметь в виду, что согласно ст. 12 ФЗ «О гражданстве РФ»
ребенок является гражданином РФ по рождению в случаях, если:

1) оба его родителя или единственный его родитель имеют Гражданство РФ (независимо от места рождения ребенка), т.е. гражданство родителей автоматически распространяется на родившегося ребенка;

2) один из его родителей является гражданином РФ, а другой родитель — лицом без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно (независимо от места рождения ребенка);

3) один из его родителей имеет Гражданство РФ, а другой родитель является иностранным гражданином, при условии, что ребенок родился на территории РФ либо, если в ином случае он станет лицом без гражданства;

4) родители ребенка, находящегося на территории РФ, неизвестны и не объявились в течение шести месяцев со дня обнаружения ребенка;

5) оба его родителя являются гражданами иностранного государства, не предоставившего ребенку, родившемуся на территории РФ, своего гражданства;

6) оба родителя ребенка, родившегося на территории РФ, являются лицами без гражданства.

права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163 СК РФ. Основная коллизионная привязка — законзакон и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК РФ). При отсутствии совместного места жительства применяется Право государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов
.

Усыновление (удочерение) в международном частном праве

На международном уровне основные вопросы усыновления (удочерения)
разрешаются в Европейской Конвенции об усыновлении детей
1967 г.

Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка
1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях»
, и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления
1993 г.

Основным коллизионным принципом, применяемом при усыновлении (удочерении) или при отмене усыновления (удочерения) иностранными гражданами российских детей на территории РФ
, является законроссийского законодательства, обеспечивающие защиту интересов детей при усыновлении (удочерении) (п. 1 ст. 165 СК РФ
).

Применение при усыновлении на территории РФ иностранного законодательства обусловлено, прежде всего, интересами усыновляемых детей, являющихся российскими гражданами, которые после усыновления скорее всего будут проживать за пределами РФ. Соблюдение иностранного законодательства позволяет обеспечить соответствующий статус ребенка в этом государстве. Следует иметь ввиду, что в соответствии с п. 1 ст. 26 ФЗ «О гражданстве РФ»
ребенок, являющийся гражданином РФ, при усыновлении его иностранными гражданами, сохраняет гражданство РФ. Гражданство этого ребенка может быть прекращено в общем порядке по заявлению обоих усыновителей (единственного усыновителя) при условии, что ребенок не станет лицом без гражданства.

Дети, в отношении которых допускается усыновление, порядок учета таких детей и лиц, желающих быть усыновителями, условия усыновления определяются по российскому законодательству. Усыновление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, не являющимися родственниками детей, допускается только:

1) по истечении трех месяцев со дня поступления сведений о детях, нуждающихся в устройстве в семью, в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей;

2) если не представилось возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, или на усыновление родственниками детей, независимо от места их жительства и гражданства (ст. 124 СК РФ).

На консульские учреждения российской Федерации возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей — граждан России, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за ее пределами.

список литературы

Договор между Российской Федерацией и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 21 июля 1992 г. // СЗ РФ. — 1994. — № 16. — Ст. 1862; 1995. — № 19. — Ст. 1712.

договор между Российской Федерацией и Республикой Грузия о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 15 сентября 1995 г. // Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. — М., 1996.

договор между Российской Федерацией и Республикой Молдова о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1994 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Договор между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 января 1993 г. // СЗ РФ. — 1994. — № 15. — Ст. 1688; 1998. — № 2. — Ст. 229.

договор между Союзом ССР и Финляндской Республикой о правовой защите и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1978 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Договор между СССР и Королевством Испании о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским делам. // СЗ РФ. — 1996. — № 32. — Ст. 3641; 1998. — № 9. — Ст. 1049.

Конвенция о взыскании за границей алиментов 1956 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Конвенция о заключении и признании действительными браков 1978 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Конвенция о правах ребенка 1989 г. Вступила в силу 2 сентября 1990 г. Ратифицирована Верховным Советом СССР 13 июля 1990 г. Вступила в силу для СССР 25 октября 1990 г. // ВВС СССР. — 1990. — № 45. — Ст. 955.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков 1962 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Конвенция об юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении 1965 г. // Международное частное Право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. // Международное частное право: Сборник документов. — М.: БЕК, 1997.

Положение о деятель органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории РФ и контроле за ее осуществлением. Утверждено постановлением Правительства РФ от 28 марта 2000 г. № 268 // СЗ РФ. — 2000. — № 14. — Ст. 1501.

Положение о порядке передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление гражданам российской Федерации и иностранным гражданам 1995 г.

Постановление Пленума Верховного суда РФ от 4 июля 1997 г. № 9 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления» // Бюллетень ВС РФ. — 1997. — № 9.

Постановление Правительства РФ от 1 мая 1996 г. № 542 «Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку, взять в приемную семью» // СПС «Консультант-Плюс».

Постановление Президиума Верховного Совета ССР «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам» 1988 г.

Правила постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства. Утверждены постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 г. № 275 // СЗ РФ. — 2000. — № 15. — Ст. 1590.

Федеральный закон

Федеральный законвъезда в Российскую Федерацию» // СЗ РФ. — 1996. — № 34. — Ст. 4029.

Федеральный закон

Федеральный закон

Антокольская М.В. Семейное Право. — М., 1999.

Дзугаева А.З. Усыновление детей в Российской Федерации // Юридический мир. — 1997. — № 8.

Дэжева О.А. Проблемы законодательства о международном усыновлении // детей российских граждан // Российская юстиция. — 2001. — № 7.

Кабышев О.А. Брак и развод. — М., 1998. — С. 40—47, 69—70, 111—119.

Косова О. особенности международного усыновления // Законность. — 2001. — № 1.

Кузнецова И.М. Как усыновить ребенка. — М., 1997.

Кузнецова И.М. Новое в порядке усыновления детей // российское право. — 1997. — № 1.

Лалетина А.С. Коллизионные нормы, регулирующие имущественные отношения супругов в законодательстве иностранных государств // московский журнал международного права. — 2004. — № 1.

Нечаева А. Усыновление детей иностранцами в Российской Империи // Российская юстиция. — 2002. — № 10.

Николаев М. вопросы судебного порядка рассмотрения дел об установлении усыновления (удочерения) детей // Хозяйство и право. — 1997. — № 3.

Паршуткин В., Львова Е. особенности рассмотрения дел об усыновлении (удочерении) детей иностранцами // Российская юстиция. — 1998. — № 11.

Пчелинцева Л.М. Комментарий к Семейному кодексу российской Федерации. — М., 2002.

Сакович О.М. Правоотношения супругов по зарубежному законодательству // Журнал российского права. — 2003. — № 10.

Федеральный закон

Федосеева Г.Ю. Брачно-семейные отношения как объект международного частного права РФ. — М., 2006.

Чернега К.А. Правовые аспекты легализации «нетрадиционной семьи» в России // Гражданин и Право. — 2003. — № 4.

Швыдак Н.Г. Международная унификация коллизионных норм семейного права // Право и экономика. — 1995. — № 15—16.

Шебанова Н.А. Семейные отношения в международном частном праве. — М., 1995.

Учебная работа. Статья: Правовое регулирование брачно-семейных отношений с иностранным элементом