Введение
В условиях рыночной экономики функционируют предприятия, организации различных организационно-правовых форм, отличающихся друг от друга способами реализации их владельцами права собственности на принадлежащее им имущество, денежные средства, ценные бумаги, в том числе акции, этих объектов собственности.
К числу организационно-правовых форм, посредством которой реализуется Право собственности, относятся акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью.
Современная российская предпринимательская практика и развитие законодательства свидетельствуют о том, что рыночным реалиям наиболее соответствуют коммерческие организации, создаваемые в виде хозяйственных обществ. вместе с тем, в гражданско-правовой литературе в настоящее время недостаточно уделяется внимание выявлению общих черт и различий хозяйственных обществ.
В результате обходится вниманием целый ряд обстоятельств, имеющих существенное наиболее предпочтительна для ведения хозяйственной деятельности с точки зрения интересов как самого хозяйственного общества, так и его кредиторов и участников; каковы права и обязанности участников хозяйственного общества той или иной организационно-правовой формы — чем они похожи и чем различаются и т.д.
В рамках настоящей курсовой работы будет предпринята попытка осуществления сравнительной характеристики акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью как организационных форм коммерческих организаций.
Для решения поставленной задачи нами будут использоваться теоретические положения науки гражданского права, законодательные акты, некоторые материалы судебной практики.
1. Понятие ООО и АО как организационно-правовых форм коммерческих организаций.
гражданское законодательство классифицирует юридические лица в зависимости от цели, которую преследует деятельность, для осуществления которой они создаются, на организации коммерческие и некоммерческие.
Если основной целью деятельности является получение прибыли и последующее ее распределение между всеми участниками, организация является коммерческой. Когда от деятель прибыль либо не получается вовсе, либо получается, но участникам деятельности не раздается, а направляется на иные цели, организацию следует считать некоммерческой (п. 1 ст. 50 ГК).
Коммерческие и некоммерческие организации имеют различные организационно-правовые формы (п. 2 и 3 ст. 50 ГК). Организационно-правовая форма юридического лица определяет особый правовой режим:
— организации деятель юридического лица, то есть соотношения прав юридического лица и его участников на имущество, обособленное за юридическим лицом, и порядка управления этим имуществом;
— извлечения и распределения прибыли;
— распределения убытков между участниками данной деятель, осуществляемой за счет всего или части принадлежащего им имущества.
Гражданский кодекс российской Федерации дает лишь общее представление об особенностях конкретных организационно-правовых форм юридических лиц, отсылая за более подробными сведениями к законодательным актам, регулирующим деятельность юридических лиц определенных организационно-правовых форм.
Организационно-правовые формы коммерческих организаций подразделяются на две, традиционно противопоставляемые друг другу группы — хозяйственные (торговые) товарищества и хозяйственные общества. Современная российская предпринимательская практика и развитие законодательства свидетельствуют о том, что рыночным реалиям наиболее соответствуют коммерческие организации, создаваемые в виде хозяйственных обществ.
законода об обществах и товариществах имеет не менее чем двухсотлетнюю историю. С достаточной долей условности можно считать, что первым прообразом обществ и товариществ были регулируемые римским правом объединения частных лиц – universitas – субъект права, все члены которого входят в образованное ими объединение. такая организационно-правовая форма как общество с ограниченной ответственностью была впервые образована в Германии[1]
.
В соответствии со ст.96 ГК РФ акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Определению правового положения акционерного общества также посвящена ст.2 ФЗ «Об акционерных обществах». Так, акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный Капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу[2]
.
До введения в действие части 1 ГК РФ, использовалась несколько иная формулировка: Акционерным признается общество, имеющее уставный Капитал, разделенный на определенное число акций равной номинальной стоимости и несущее ответственность по обязательствам только своим имуществом. Можно встретить и другие, не совпадающие дословно определения.
Так, крупнейший российский цивилист Г. Л. Шершеневич (1863-1912 гг.) в своем известном Учебнике торгового права (1914 г.) писал следующее. Акционерное товарищество представляет собой договорное соединение лиц для совместного производства торгового промысла, с ограниченной определенным вкладом ответственностью каждого участника. Акционерное товарищество представляет соединение лиц. Это могут быть лица как физические, так и юридические. Как соединение, акционерное товарищество не может быть менее чем из двух лиц, а так как Капитал его разделен на известное число определенных долей, то число участников не может быть более числа акций и паев. Сосредоточение акций или паев в руках одного человека означало бы прекращение товарищества. В своем соединении участники образуют юридическое лицо[3]
.
По мнению А.В. Бусыгина, акционерное общество – форма объединения предпринимателей (или собственников капитала) для совместного ведения хозяйственной деятель путем объединения капиталов с целью получения прибыли[4]
.
Но вернемся к легальному определению акционерного общества по Российскому законодательству.
Из легального определения акционерного общества следует, что акционерное общество является коммерческой организацией, т.е. такой, которая преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п.1 ст.50 ГК РФ), в качестве юридического лица.
Главным признаком, отличающим акционерное общество от других обществ и товариществ, является то, что его уставный Капитал разделен на определенное в каждом отдельном случае число акций, с каждой из которых связана совокупность обязательств общества перед акционером. Эти обязательства общества на практике трансформируются в совершенно определенные права акционера (акционеров), соблюдения которых он вправе требовать от общества в лице его органов управления.
Разделение уставного капитала общества на определенное количество акций, владельцами которых являются акционеры, не означает, что эти акционеры являются владельцами соответствующих частей его имущества. Согласно пункту 1 статьи 66 ГК РФ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на правах собственности.
В свою очередь акционерам на правах собственности принадлежат акции — ценные бумаги, не носящие вещного характера, хотя и дающие им определенные права. Это означает, что акционер не вправе потребовать от общества возврата обществу своих акций и возврата уплаченных за них денежных средств, иной компенсации. Акционер может продать, подарить или завещать свои акции в установленном законодательством порядке. Такое ограничение возможностей акционера на выход из числа его участников имеет для общества весьма большое значение: гарантируется стабильность уставного капитала — финансовой основы общества при смене акционеров.
Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его Деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Это означает, что при банкротстве общества, соответственно при обесценении акций, акционер лишается средств, затраченных им на приобретение акций. Что же касается требований кредиторов к обществу, то они могут быть удовлетворены только за счет имущества, принадлежащего обществу.
Можно выделить следующие основные черты и особенности акционерного общества.
1. Как и любое хозяйственное общество, акционерное основано на объединении капиталов его участников (за исключением общества одного акционера) в целях осуществления предпринимательской деятельности. Возможность аккумулировать и целенаправленно использовать капиталы значительного числа лиц создает условия для развития крупных производств и реализации масштабных проектов.
2. специфика и ряд преимуществ акционерных обществ связаны с применением акций — особого вида ценных бумаг, определяющих характер правовых отношений между их владельцами (акционерами) и обществом. Являясь ценной бумагой, закрепляющей права акционера по отношению к обществу (право на получение дохода на вложенный Капитал — дивиденда, участие в управлении обществом и на получение доли в имуществе общества в случае его ликвидации), акция в то же время является объектом гражданских прав (ст. 128 ГК РФ) и может широко использоваться в обращении. Высокую оборотоспособность акциям придают их универсальные свойства: все обыкновенные акции, выпускаемые одним эмитентом, имеют равную номинальную стоимость и создают равные права; процесс обращения акций отделен от деятельности общества-эмитента.
Все это создает возможности:
для владельцев акций (акционеров) — свободно распоряжаться ими, в том числе продавать принадлежащие акции, дарить и таким образом выходить по своему желанию из общества, возвращая свой Капитал (иногда со значительным приростом, а порой с потерями из-за изменения курса акций);
обществу — не подвергать риску свою экономическую стабильность в зависимости от смены состава его участников. Акционер взамен внесенного в уставный Капитал вклада получает от общества эквивалент в виде акций. Они не могут быть возвращены им обществу с требованием возврата уплаченных за них сумм или иных материальных ценностей (за исключением отдельных случаев приобретения или выкупа обществом своих акций). Последующее Отчужде акционерами принадлежащих им акций третьим лицам, появление новых владельцев этих ценных бумаг не влияет на размер уставного капитала общества и состояние его активов.
В этом одно из главных отличий акционерных обществ от обществ с ограниченной ответственностью, где допускается выход участника из общества, с выплатой ему последним действительной стоимости его доли.
3. Привлекательность акционерных обществ для их участников связана также с ограничением их материального риска в случае отрицательных результатов деятельности общества. Акционеры не отвечают по его долгам и несут риск убытков, связанных с Деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ, ст. 2 Закона). Прочее имущество акционеров остается в этих случаях неприкосновенным. Ответственность по своим долгам несет общество как самостоятельный субъект права всем принадлежащим ему имуществом, включая полученное от акционеров в счет оплаты акций (и ставшее его собственностью — ст. 66 ГК РФ, ст. 3 Закона), а также произведенное и приобретенное обществом в результате своей деятельности.
Все это способствует широкому распространению акционерных обществ в условиях рыночной экономики.
Законом от 7 августа 2001 года, особо выделено Право акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества, то есть то, что существенно отличает их от других хозяйственных обществ.
Принадлежность к коммерческим организациям означает, как указано в законе, что основной целью деятель акционерных обществ является извлечение прибыли (см. ст. 50 ГК РФ). этой цели подчинена деятельность любой предпринимательской структуры, но вряд ли, ею исчерпывается вся направленность их деятель. Присутствует или, по крайней мере, должна присутствовать и иная цель — достижение общественно-полезного результата. Стоило бы упомянуть об этом в Законе, что пока, к сожалению, не сделано.
Как указывает Г.С. Шапкина, отражение в действующем законодательстве только одной цели деятельности общества — извлечение прибыли — можно рассматривать как дань времени, в которое создавались указанные законы, когда упоминание об общественно-полезной стороне дела было не "в моде"[5]
.
Напротив, в дореволюционном российском праве достижению общественно-полезных целей в результате деятельности акционерных обществ придавалось немалое пользовались теми или иными льготами. По этому поводу И. Т. Тарасов писал, нельзя признать правильным то, что целью акционерного предприятия может быть только прибыток — материальная выгода акционеров, а не какая-нибудь общественная польза[6]
.
Стоит отметить, что акционерная форма вложения средств в предпринимательскую деятельность с целью получения дохода (в акционерном обществе — дивидендов) в силу ряда причин весьма привлекательна для юридических и физических лиц.
Во-первых, став акционерами, они получают возможность получать потерять все или часть имеющихся у акционерного общества средств. Акционеры же, как было показано выше, рискуют только в пределах средств, затраченных ими на приобретение акций.
В-третьих, акционеры имеют Право участвовать в управлении акционерным обществом, участвуя в общем собрании акционеров, а также будучи избранными в органы управления обществом. При этом степень влияния каждого акционера, независимо от того, является ли он юридическим или физическим лицом, на принятие обществом тех или иных решений определяется количеством принадлежащих ему акций. нередко акционер (группа акционеров) имеет возможность определяющим образом влиять на принятие решений.
В-четвертых, универсальный характер акций, их способность к ликвидности, а часто и высокая ликвидность создают для предпринимателей возможность сравнительно легко и просто распоряжаться своими акциями путем их купли-продажи. К тому же купля-продажа акций может служить дополнительным источником дохода при изменении их курсовой стоимости.
Вместе с тем организационно-правовая форма, характерная для акционерных обществ, является привлекательной и для предпринимателей — организаторов производственной, коммерческой и иных видов деятель. Она дает возможность путем выпуска и размещения акций привлекать в акционерные общества большое число физических и юридических лиц, а стало быть, значительных финансовых средств. Капиталы, аккумулированные таким образом, обеспечивают создание реальной финансовой базы для функционирования акционерных обществ.
В отношении общества с ограниченной ответственностью можно сказать, что это форма объединения капиталов.
Главные признаки данных обществ совпадают в основном в большинстве стран, где они образуются, за исключением великобритании, в которой эти общества соответствуют акционерным обществам. понятие английской компании не совпадает полностью с понятиями акционерного общества, однако их правовой статус все же ближе к акционерному обществу, нежели к обществам с ограниченной ответственностью. Участники общества с ограниченной ответственностью несут ответственность по обязательствам общества только своим вкладом и не отвечают своим имуществом. Капитал общества с ограниченной ответственностью подразделяется на доли-паи, которые распространяются между учредителями без публичной подписки и являются обычно именными.
Участником общества, как правило, является небольшая группа людей, знающих друг руга или состоящих в родственных отношениях, причем их число может быть ограничено и в законодательном порядке. Как правило, устанавливается граница на уровне от 30 до 50 участников. Управление делами и заключение сделок от имени общества осуществляют один или несколько распорядителей, которые могут быть членами общества, а могут и не быть ими. Обществу с ограниченной ответственностью в зарубежных странах не обязано публиковать отчеты о своей деятельности, данные о балансе, изменениях размера капитала и перемещения в составе управляющих им органов. Все это заинтересовывает предпринимателей, поскольку дает им возможность при ограничении ответственности по обязательствам общества только своим вкладом осуществлять различные операции, не предавая их гласности.
Ст.87 ГК РФ определено следующее: обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Ст.2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [7]
воспроизводит определение ООО, данное ГК РФ.
далее, исходя из содержания норм Гражданского кодекса РФ (ст.ст.66-68, 87-94) и Федерального закона РФ "об обществах с ограниченной ответственностью", можно выделить основные признаки общества с ограниченной ответственностью, которые отражают современное понимание этого вида коммерческой организации российской правовой системой.
общество с ограниченной ответственностью — это:
1) коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли. Поскольку коммерческая организация — это один из видов юридических лиц, то общество с ограниченной ответственностью обладает всеми признаками юридического лица.
2) хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников. следовательно, для участников такого объединения не возникает обязанности личного участия в хозяйственной деятельности общества;
4) юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права. Участники общества с ограниченной ответственностью не могут иметь вещных прав на имущество общества. следовательно, общество с ограниченной ответственностью, является собственником имущества, переданного ему в форме вкладов и других взносов его участниками, а также имущества, приобретенного обществом по иным основаниям;
5) общество, уставный Капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами;
6) общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный Капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.
Таким образом, по российскому законодательству вклад, внесенный в общество с ограниченной ответственностью, является собственностью общества. Участник общества, выходящий из его состава, имеет Право на получение стоимости части имущества, соответствующей его доле. Число участников общества с ограниченной ответственностью, созданного после 1994 г., не должно превышать 50 человек. Данные общества действуют преимущественно в сфере среднего и мелкого предпринимательства и в чем-то схожи с акционерными обществами. Объединяющим моментом здесь служит освобождение участников от имущественной ответственность перед кредиторами за пределами вкладов, внесенных в Уставной Капитал общества.
Для большей наглядности мы решили построить таблицу, в которой будут отражены рассмотренные нами признаки акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью в целях выявления отличительных и общих моментов.
Табл.1. Соотношение организационно-правовых форм: АО и ООО.
Акционерное общество
Общество с ограниченной ответственностью
Общее
Является юридическим лицом, коммерческой организацией.
Выступает как одна из организационно-правовых форм хозяйственного общества.
Является юридическим лицом, коммерческой организацией.
Выступает как одна из организационно-правовых форм хозяйственного общества.
Основано на объединении капиталов его участников в целях осуществления предпринимательской деятельности.
Основано на объединении капиталов его участников в целях осуществления предпринимательской деятельности.
Ограничен материальный риск участников. Участники общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст.96 ГК, ст.2 ФЗ «Об АО»).
Ограничен материальный риск участников. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст.87 ГК, ст.2 ФЗ «Об ООО»).
4. общество имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятель, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятель, определенно ограниченным уставом общества.
Отдельными видами деятель, перечень которых определяется федеральным законом, общество может заниматься только на основании лицензии.
Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое).
Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на его организационно-правовую форму.
место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.
Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.
Отличия
Выплата дивидендов по акциям.
Так, общество вправе один раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.
Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, — иным имуществом.
прибыли между участниками.
Так, общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.
часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества (ст.28 ФЗ).
Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием.
В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно.
Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом.
Учредительные документы общества: устав общества.
Учредительные документы общества: учредительный договор и устав общества.
Можно отметить, что общие моменты для акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью обусловлено в первую очередь тем, что и то, и другое общество является юридическим лицом и выступает одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций. Отсюда схожее правовое регулирование правосубъектности указанных обществ, требования к фирменному наименованию, месту нахождения и т.д.
И то, и другое общество основано на объединении капиталов его участников в целях осуществления предпринимательской деятельности, однако отличает их форма участия (оплата акций или внесение вклада) в капитале, отсюда и дальнейшие различия по выплате дивидендов или распределения прибыли, срокам и др. моментам.
2. Уставный капитал ООО и АО.
Уставный Капитал общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (ст.14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.25 ФЗ «Об акционерных обществах»).
При этом уставный Капитал АО составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой (ст.25 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Уставный Капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (ст.14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Отличительным моментом является определенный законом минимальный уставный капитал АО и ООО.
Так, минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а ЗАО — не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст.26 ФЗ).
Размер уставного капитала ООО (как и ЗАО) должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом (ст.14 ФЗ).
В отношении АО законразмещены среди учредителей. Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.
В свою очередь, оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций.
Оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже их номинальной стоимости (ст.36 ФЗ).
Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.
При этом при оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества.
При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (ст.34 ФЗ).
Вкладом в уставный Капитал ООО могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
Денежная оценка неденежных вкладов в уставный Капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.
Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. В случае внесения в уставный Капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов (ст.15 ФЗ).
.
На момент государственной регистрации ООО его уставный Капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.
При этом каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный Капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. Стоимость вклада каждого учредителя общества должна быть не менее номинальной стоимости его доли.
Не допускается освобождение учредителя ООО от обязанности внесения вклада в уставный Капитал общества, в том числе путем зачета его требований к обществу (ст.16 ФЗ). Также и в отношении АО законом установлено, ч то не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу (ч.2 ст.99 ГК РФ).
В отношении увеличения уставного капитала обществ можно отметить следующее.
Акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров увеличить уставный капитал путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций. увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается (ст.100 ГК РФ).
Также и в отношении ООО ст.17 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты.
При этом увеличение уставного капитала ООО может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.
Документы для государственной регистрации изменений в учредительных документах общества, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества.
При этом если увеличение уставного капитала общества не состоялось, общество обязано в разумный срок вернуть участникам общества и третьим лицам, которые внесли вклады деньгами, их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также уплатить проценты в порядке и в сроки, предусмотренные статьей 395 гражданского кодекса Российской Федерации.
Участникам общества и третьим лицам, которые внесли неденежные вклады, общество обязано в разумный срок вернуть их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также возместить упущенную выгоду, обусловленную невозможностью использовать внесенное в качестве вклада имущество.
ГК РФ устанавливает, что акционерное общество вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный Капитал путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества.
Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
ФЗ «ОБ акционерных обществах» конкретизирует указанные положения ГК. Согласно ст.29 общество не вправе уменьшать свой уставный Капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с настоящим Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества.
В отношении ООО ст.20 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено следующее.
Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу. Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.
Так же как и в отношении АО установлено, что ООО не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала.
ООО также как и АО обязано уведомить кредиторов об уменьшении уставного капитала общества.
В соответствии с ч.4 ст.20 ФЗ — в течение тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
При этом кредиторы общества вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке.
3. права и обязанности участников (учредителей) ООО и АО.
Определение прав и обязанностей участников общества является важным элементом правовой характеристики их статуса. Это тот вопрос, в котором в первую очередь должны хорошо разбираться как сами участники общества, так и члены его органов управления.
Могилевский С.Д. указывает, что система прав участников общества имеет достаточно сложную структуру. Это связано с тем, что непосредственно определению прав участников посвящена только одна статья Закона (ст. 8), а положения, прямо или косвенно регулирующие права участников, закреплены, по крайней мере, в шестнадцати его статьях — ст. 6,10,12, 21, 22, 26, 28, 32, 36, 37, 43, 44, 45, 46, 48, 58[8]
.
В соответствии со ст.8 указанного закона участники общества вправе:
— участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;
— получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;
— принимать участие в распределении прибыли;
— продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;
— в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;
— получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Помимо прав, предусмотренных законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Можно отметить, что право участника общества на выход из общества в любое время независимо от согласия других его участников или общества рассматривается как ключевое среди комплекса прав участника, предусмотренных законодательством. Реализация этого права может не только изменить положение самого выходящего из общества участника, но и оказать влияние на положение остающихся участников, а также самого общества.
Не случайно правовые нормы, определяющие это право, отнесены в юридической литературе к числу наиболее спорных положений российского законодательства о хозяйственных обществах, которые в таком виде не известны более ни одному развитому рыночному законодательству[9]
.
важно в связи с этим четко представлять себе все наиболее существенные положения, характеризующие это право участника общества.
Положение о праве участника общества с ограниченной ответственностью в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников является императивной нормой. поэтому в постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 специально было обращено внимание на то, что условия учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью, лишающие участника этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т. е. не порождающие правовых последствий[10]
.
В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. таким образом, участник с момента подачи заявления о выходе из общества лишается всего объема прав и обязанностей, которые были присущи ему как участнику этого общества.
Действительная стоимость доли участника общества должна выплачиваться за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В том случае, если таких средств недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
необходимо отметить двойственность этих положений.
С одной стороны, несомненно, данные нормы направлены на защиту имущественных интересов самого общества, поскольку за базу средств, из которой должны осуществляться выплаты, берется не стоимость чистых активов, а сумма, уменьшенная на размер уставного капитала. Для выхода из общества участников с небольшим размером долей это ограничение существенной роли не играет, оно в первую очередь касается участников, которые имеют преобладающие доли. В этой ситуации приведенная выше норма является реальной защитой от развала общества.
С другой стороны, учитывая законодательное закрепление минимального размера уставного капитала и последствий, связанных с его уменьшением ниже этого минимального размера, у каждого участника возникает возможность создать ситуацию принудительной ликвидации общества.
Таким образом, реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной ответственностью одной из самых рискованных организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных российским законодательством. Основной риск, естественно, заключается в том, что общество может понести невосполнимый урон в результате вывода из него либо значительной части финансовых средств, либо значительной части имущества. При этом могут пострадать не только общество и его участники, но и его кредиторы.
Как отмечает С.Д. Могилевский, практика хозяйственной деятель обществ последних лет показала, что это Право может быть сознательно использовано любым участником общества для решения таких, например, задач:
• вывести часть имущества общества с его баланса на баланс нового юридического лица;
• передать контроль за собственностью нового юридического лица ограниченному кругу лиц — участников общества;
• "разорвать связи" по обязательствам и долгам между обществом и новым юридическим лицом[11]
.
Ст.9 ФЗ устанавливает, что участники общества обязаны:
— вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;
— не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Если участник общества грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, то участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения его из общества (ст.10 ФЗ).
В отношении прав и обязанностей участников акционерного общества можно отметить следующее.
Акционерами общества могут быть российские и иностранные юридические и физические лица на правах и в порядке, определяемых законодательством и уставом общества.
С.Д. Могилевский выделяет безусловные права, которые принадлежат акционерам — физическим и/или юридическим лицам в силу того, что они имеют обязательственные права в отношении акционерных обществ, акционерами которых являются, независимо от типа общества, категории и количества принадлежащих им акций.
К безусловным правам акционеров относятся:
— участие в общем собрании акционеров;
— получение информации о деятель общества;
— участие в распределении прибыли;
— получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами[12]
.
Далее можно выделить права акционеров, обусловленные категориями акций.
Так, акционеры — владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества (ст.31 ФЗ).
К правам акционеров — владельцев привилегированных акций общества ст.32 соответствующего закона отнесено следующее.
Акционеры — владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. При этом акционеры — владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.
В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют Право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Таким образом, к привилегиям по сравнению с обыкновенными акциями относятся: получение дивидендов фиксированного размера и преимущественное получение остатков имущества организации-эмитента в случае ликвидации.
Акционеры — владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют Право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров — владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.
кроме того, можно выделить права акционеров, обусловленные типом акционерного общества.
Ст.7 ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 №120-ФЗ) установлено, что в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
В свою очередь акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное Право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
К одной из основных обязанностей участника АО можно отнести обязанность оплатить акции.
Так, согласно ст.34 ФЗ акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.
В случае неполной оплаты акций в течение указанного срока Право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
кроме того, акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций.
4. Реорганизация и ликвидация ООО и АО.
Ст.104 ГК РФ устанавливает, что акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.
При этом акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.
В свою очередь, ст.92 ГК РФ предусмотрено, что общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.
При этом общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.
Таким образом, мы можем увидеть, что акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, и наоборот. И акционерное общество, и общество с ограниченной ответственностью могут преобразоваться в производственный кооператив. однако, акционерное общество, в отличие от общества с ограниченной ответственностью, вправе преобразоваться в некоммерческую организацию.
Ликвидация акционерного общества осуществляются в соответствии с общими нормами ГК РФ, устанавливающими основания и порядок их проведения и действующими в отношении любых юридических лиц, а также специальными правилами, предусмотренными Законом об акционерных обществах (ст.15-24). При ликвидации общество прекращает свою деятельность без правопреемства.
Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно — по решению общего собрания акционеров либо по решению суда. Причинами добровольной ликвидации могут быть: истечение срока, на который создано общество, достижение цели, ради которой оно учреждалось, признание акционерами недостаточной эффективности работы общества и нецелесообразности ее продолжения.
В некоторых случаях Закон обязывает общество принять решение о своей ликвидации. Например, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимальной величины уставного капитала, предусмотренной Законом (ст.26, 29 Закона об АО). Ликвидация общества по решению суда осуществляется в случаях, предусмотренных п.2 ст.61 ГК РФ: при осуществлении деятель без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятель, запрещенной Законом, либо с иными грубыми нарушениями Закона или других правовых актов, а также в любых случаях, предусмотренных Кодексом. Ликвидация акционерных обществ в связи с несостоятельностью (банкротством) осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.
Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим существование с момента внесения записи об этом в реестр государственной регистрации юридических лиц.
общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано добровольно либо решением суда по основаниям, предусмотренным гражданским кодексом РФ.
Федеральный закон РФ "об обществах с ограниченной ответственностью" не дает перечня оснований, по которым возможна добровольная ликвидация обществ с ограниченной ответственностью. В ст. 61 ГК РФ названы два основания для принятия решения о ликвидации: истечение срока, на который было создано юридическое лицо; достижение цели, ради которой было создано юридическое лицо. Исходя из смысла п. 4 ст. 90 ГК РФ, основанием для добровольной ликвидации общества может быть уменьшение его активов ниже размера уставного капитала, который, в свою очередь, равен или меньше минимального размера уставного капитала, определенного законом.
По смыслу ст. 61 ГК РФ, основаниями для принятия судом решения о ликвидации акционерного общества могут быть: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии); осуществление деятельности, запрещенной законом; осуществление деятельности с иными нарушениями закона или иных правовых актов; признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.
Наряду с перечисленными самостоятельным основанием принудительной ликвидации юридического лица является несостоятельность (банкротство) юридического лица (ст. 65 ГК РФ). Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) детально и достаточно четко определены Федеральным законом РФ от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"[13]
.
Согласно п.1 ст.62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.
Согласно ст.58 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в определенной очередности.
Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Заключение
Во многих странах общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество — наиболее значимые и распространенные организационно-правовые формы предпринимательской деятель.
Форма акционерного общества наиболее распространена, поскольку она удобнее для предпринимателей, чем все остальные организационно-правовые формы юридических лиц. Это объясняется тем, что акционерное общество — форма организации крупного капитала, позволяющая привлекать финансовые средства для ведения предпринимательской деятель. Акционерное общество дает возможность аккумулировать Капитал в обществе, объединяя средства мелких собственников и передавать их в распоряжение крупного капитала. Также появляется возможность максимально снизить возможность риска участников, связанного с хозяйственной Деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
общество же с ограниченной ответственностью служит преимущественно мелкому и среднему бизнесу. Однако, реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной ответственностью одной из самых рискованных организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных российским законодательством.
Общие моменты для акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью обусловлены в первую очередь тем, что и то, и другое общество является юридическим лицом и выступает одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций.
И то, и другое общество основано на объединении капиталов его участников в целях осуществления предпринимательской деятельности, однако отличает их форма участия (оплата акций или внесение вклада) в капитале, отсюда и дальнейшие различия по выплате дивидендов или распределения прибыли, срокам и др. моментам.
Список литературы
1. гражданский Кодекс Российской Федерации.
2. ФЗ РФ от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 21.03.2002).
3. ФЗ РФ от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 21.03.2002).
4. ФЗ от 08.01. 1998 № 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред. от 21.03.2002).
5. Постановление Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07. 1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса Российской Федерации».
6. Комментарий к Федеральному закону РФ "Об акционерных обществах»/ Под ред. Г.С. Шапкиной. – М., 1996.
7. Комментарий к Федеральному закону РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью»./ Под ред. В.В. Залесского. — М.: ИНФРА-М, 1998.
8. Могилевский С.Д, общество с ограниченной ответственностью. – М.: Дело, 2000.
9. Могилевский С.Д. Акционерные общества. – М.: Дело, 1999.
10. Тарасов И.Т. учение об акционерных компаниях. – М.: Статут, 2000.
11. Шапкина Г. Новое в российском акционерном законодательстве (Изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах»). // приложение к журналу «Хозяйство и право». 2001. №11.
12. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. – М.: Спарк, 1994.
[1]
Могилевский С.Д, Общество с ограниченной ответственностью. – М.: Дело, 2000. С.34-35.
[2]
ФЗ РФ от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 21.03.2002).
[3]
Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. – М.: Спарк, 1994. С.183.
[4]
Бусыгин А.В. Предпринимательство. Основной курс. – М., 1994. С.55.
[5]
Шапкина Г. Новое в российском акционерном законодательстве (Изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах»). // приложение к журналу «Хозяйство и право». 2001. №11. С. 10-11.
[6]
Тарасов И.Т. учение об акционерных компаниях. – М.: Статут, 2000. С.147.
[7]
ФЗ РФ от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 21.03.2002).
[8]
Могилевский С.Д, общество с ограниченной ответственностью. – М.: Дело, 2000. С.67.
[9]
Комментарий к Федеральному закону РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью»./ Под ред. В.В. Залесского. — М.: ИНФРА-М, 1998. С. 96.
[10]
Постановление Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07. 1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса Российской Федерации».
[11]
Могилевский С.Д, Общество с ограниченной ответственностью. – М.: Дело, 2000. С.72-75.
[12]
Могилевский С.Д. Акционерные общества. – М.: Дело, 1999. С.78-79.
[13]
ФЗ от 08.01. 1998 № 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в ред. от 21.03.2002).